Page 1
المقدمة
الحمد لله "الذي خلق فسوى وقدر فهدى" ، والصلاة والسلام على سيد المرسلين, ونبي الرحمة المهداة, ومبشر المؤمنين, منقذ البشرية من الضياع إلى سعادة الدارين, أما بعد:
فإن المسؤولية مرتبطة بحياة الإنسان التكليفية كونه خليفة لله في الأرض, وأنعم عليه الله عز وجل بالعقل ليوظِف القدرة والإرادة والاختيار , وعلى ذلك كان التكليف لقوله تعالى :
( ).
فترتبت عليه المسؤولية الجنائية والعقوبة لمن جاء بالفعل المخالف لما كلف به وتحمل نتائج الأفعال المحرمة كالقتل أو الضرب أو السرقة أو غير ذلك .
ومن هذه الأفعال التي نحن بصدد دراستها وموضوع البحث المخالفات التي تقع أثناء الحروب المخالفة للقواعد والقوانين الدولية في الفقه الإسلامي الواجب إتباعها أثناء الحروب، كقتل المدنيين وتعذيب الأسرى وتدمير المباني وغيرها، ويسمى مرتكب هذه الجرائم بمجرم الحرب.
لذلك نجد أنه من الضرورة أن نبحث عن الظروف الشخصية لمرتكبي جرائم الحرب أثناء الحرب والتي تتعلق بمسؤوليتهم الجنائية أو موانعها وكيفية معالجة الإسلام لموضوع المسؤولية الجنائية لمرتكبي جرائم الحرب .
كما عرفنا أن الإسلام نظام شامل متكامل, جاء لتنظيم كافة أنواع السلوك الإنساني, فنظم علاقة الفرد بالفرد, وعلاقة الدولة الإسلامية بالدول الأخرى, ونظم الإسلام أمور الحرب وقواعد جرائم الحرب التي تترتب عليها المسؤولية .
كما نظَم الإسلام العلاقات الدولية العامة في الحرب تنظيما دقيقا مثاليا, وبُحث هذا الموضوع في الفقه الإسلامي في باب " الجهاد" حيث بُين فيه سلوك, وآداب وأخلاقيات الحرب , بهدف حماية الإنسانية كحماية حقوق الإنسانية, وحماية الأموال والأملاك وحماية الأخلاق ومحاربة الفساد , كما قال رسول الله : "ولا تقتلوا وليدا طفلا ولا امرأة ولا شيخا كبيرا ولا تغورن عينا ولا تعقرن شجرة إلا شجرا يمنعكم قتالا أو يحجز بينكم وبين المشركين ولا تمثلوا بآدمي ولا بهيمة ولا تغدروا ولا تغلوا" ( ). هذا الحديث جسد المبادئ الأساسية لقوانين و نظم الحرب في الإسلام, حيث ظهرت لنا فكرة مجرم الحرب التي تقوم على أساس ارتكاب الشخص لجريمة بحق المدنيين العزل الذين لا حول لهم ولا قوة, فمن سياق هذه الفكرة ظهر السؤال عن حال الأشخاص الذين يرتكبون جرائم الحرب وعن مسؤولياتهم .
Page 2
المنهجية في البحث
اعتمدت في كتابة هذا البحث على اتباع عدة مناهج أهمها :
1- المنهج الاستقرائي : وذلك باستقراء آيات القرآن والحديث النبوي وأقوال الصحابة ومذاهب الفقهاء وكتب التاريخ والسير وآراء العلماء في الكتب الفقهية الأصلية من باب الحرب والجهاد والجنائي من مصادرها المختلفة والوقائع في المجتمع المعاصر.
2- المنهج التحليلي : وذلك من خلال تحليل آيات القرآن والحديث النبوي وأقوال الصحابة ومحاولة استنتاج الفكرة الذهنية , والمصطلحات العلمية ومحاولة التفريق بينها, وآراء العلماء ومحاولة إيجاد نقاط الاتفاق والاختلاف بينها0
3- المنهج الاستنباطي : حيث اتبعت منهج الفقه الإسلامي بالمقارنة بين المذاهب والقانون كلما دعت الحاجة وبينا الراجح منها.
إشكالية الموضوع
1. ما مفهوم مجرمي الحرب في الفقه الإسلامي ؟
2. ما هي الأمور التي تترتب عليها المسؤولية الجنائية لمرتكبي جرائم الحرب؟
3. ما هي المسؤوليات الجنائية الشخصية عن جرائم الحرب للدولة والأفراد ؟
4. كيف يعالج الفقه الإسلامي المسؤوليات الجنائية الشخصية لمرتكبي جرائم الحرب؟
أهداف الدراسة
تهدف هذه الدراسة إلى :
1- للتعريف بجرائم الحرب وأركانها وأنواعها .
Page 3
2- مقارنة نظرية للمسؤولية الجنائية في الفقه الإسلامي .
3- ترتب المسؤولية الجنائية على مرتكبي جرائم الحرب وتوقيع العقوبة عليهم وما هي الوسائل التي تطبق من أجل معاقبتهم 0
مسوغات اختيار الموضوع
1- من خلال قراءاتي في كتب الفقه الإسلامي وخاصة كتب الجهاد ولاسيما ما يتعلق بنظام الحرب والقواعد الأساسية لجرائم الحرب رأيت أن موضوع المسؤولية الجنائية لمرتكبي جرائم الحرب بحاجة إلى تفصيل و بحث فيها لأهميته .
2- نظرا لأن الشريعة الإسلامية صالحة لكل زمان ومكان, ولأن الفقه الإسلامي يواكب التطورات التي تحصل في كل وقت, فيجد الباحث أن موضوع جرائم الحرب هو موضوع جدير بالأهمية ويستحق البحث خاصة باعتبار أن هذا الموضوع من المواضع التي نمر بها ونعيشها في وقتنا الحاضر.
3- ورغم أهمية هذا الموضوع إلا أن الباحث وجد صعوبة في جميع المراجع كون هذا الموضوع لم يتطرق له إلا القلة القليلة من الباحثين.
Page 4
الدراسات السابقة
لقد اعتمدت في كتابة هذا الموضوع على عدد كبير من المصادر والمراجع المتنوعة وسأعمل على تحليل بعضها على النحو الآتي :
1- جامع البيان عن تأويل آية القرآن (تفسير الطبري ), محمد بن جرير بن يزيد بن خالد الطبري أبو جعفر (ت 310هـ), وهذا الكتاب من أوثق وأقدم ما دون في التفسير بالمأثور ، أي بما ثبت بالنقل من بيان القرآن بالقرآن ، وبما ورد فيه من الرسول وما روي عن الصحابة والتابعين ، كما أنه أهم مصادر التفسير بالرأي والمعقول أي بالاجتهاد والاستنباط وإعمال العقل واللغة .
2- أحكام القرآن لابن العربي, أبو بكر محمد بن عبد الله الأندلسي المالكي المعروف بابن العربي (543 هـ), هو كتاب تفسير وفقهي مرتب على سور القرآن, فيذكر السورة ثم يذكر عدد آيات الأحكام التي وردت فيها, ثم يبدأ بشرحها آية آية مبينا المسائل الفقهية مع تفصيل القول في كل مسألة ليستخلص منها الأحكام . والكتاب قيم ومهم للتفسير الفقهي عامة وللمذهب المالكي خاصة وهذا التفسير يعتمد على اللغة ويحتكم إليها في استنباط المعاني من الآيات, كما يعتمد على الأحاديث المؤيدة للحكم ويوثقها, أو يخرج بعض الرواة فيها, وينفر من الأحاديث الضعيفة والإسرائيليات, وهذا الكتاب مرجع مهم في هذا الفن اقتبس منه العلماء منهم القرطبي في تفسيره.
3- الجامع لأحكام القرآن(تفسير القرطبي) , للإمام أبي عبد الله محمد بن أحمد الأنصاري القرطبي (ت 761هـ/1273م) , هذا الكتاب تفسير جامع لآيات الأحكام ولغيرها من الآيات القرآنية في القرآن الكريم, وهو من أجمع ما صنف فى الفن, وحدد القرطبي منهجه بأن يبين أسباب النزول ويذكر القراءات واللغات ووجوه الأعراب, وتخريج الأحاديث وبيان غريب الألفاظ وتحديد أقوال الفقهاء وجمع أقوال السلف, ومن تبعهم من الخلف, ثم أكثر من الاستشهاد بأشعار العرب ونقل عمن تقدمه في التفسير, مع تعقيبه على ما ينقل عنه, مثل ابن جرير الطبري, وابن عطية, وابن العربي, وإلكيا الهراسي, وأبي بكر الجصاص, وأضرب القرطبي عن كثير من قصص المفسرين, وأخبار المؤرخين والإسرائيليات, وذكر جانبا منها أحيانا, كما رد على الفلاسفة والمعتزلة وغلاة المتصوفة وبقية الفرق ويذكر مذاهب الأئمة ويناقشها, ويمشي مع الدليل, ولا يتعصب لمذهبه المالكي في تفسيره, ويمتاز هذا التفسير عما سبق من تفاسير الأحكام أنه لم يقتصر على آيات الأحكام والجانب الفقهي منها, بل ضم إليها كل ما يتعلق بالتفسير.
Page 5
4- فتح البـاري بشرح صحيح البخاري , , احمد بن علي بن حجر أبو الفضل العسقلاني الشافعي (ت 852 هـ), ومقدمة الفتح سميت ب "هدي الساري" وقد خصصها في مجلد واحد, يسوق الباب وحديثه أولا ثم يذكر وجه المناسبة بينهما إن كانت خفية ثم يستخرج ثانيا ما يتعلق به غرض صحيح في ذلك الحديث من الفوائد المتينة والاسنادية من تتمات وزيادات وكشف غامض وتصريح مدلس بسماع ومتابعة سامع من شيخ اختلط قبل ذلك, منتزعا كل ذلك من أمهات المسانيد والجوامع والمستخرجات والأجزاء والفوائد بشرط الصحة أو الحسن فيما يورد من ذلك, ويصل ما انقطع من معلقاته وموقوفاته ويضبط ما أشكل من جميع ما تقدم من أسماء وأوصاف مع بيان المعاني اللغوية والتنبيه على النكت البيانية ونحو ذلك, ثم يورد ما استفاد من كلام الأئمة مما استنبطوه من ذلك الخبر من الأحكام الفقهية والمواعظ الزهدية والآداب المرعية مقتصرا على الراجح من ذلك مع الاعتناء بالجمع بين ما ظاهره التعارض مع غيره . فإن تكرر الحديث في باب آخر اقتصر فيما بعد الأول على المناسبة شارحا لما لم يتقدم له ذكره منبها على المواضع الذي تقدم بسط القول فيه .
5- شرح السير الكبير, شمس الأئمة ابو بكر محمد بن احمد بن أبى سهل السرخسي ( ت 483هـ – 1090 م ), هو كتاب في السياسة الشرعية على المذهب الحنفي وهو شرح كتاب السير للإمام محمد بن الحسن الشيباني (189 هـ), ويدور موضوع الكتاب حول جميع المباحثات المتعلق بالحرب وأحكامها وعلاقتنا بالمشركين فهو في الحقيقة القانون الدولي للمسلمين في أمور الحرب, وقد اعتمد الشيباني في ذلك كله على القرآن والأحاديث التي قيلت في مغازي الرسول وعلى الأحكام التي وقعت أثناء حروب المسلمين و فتوحهم كما أعمل القياس في أوقات كثيرة وجعل لذلك كله أحكاما جيدة, وأعتني به كثير من العلماء فشرحوه وأهم شرح له هو شرح الإمام محمد السرخسي والجمال الحصيري (ت 636 هـ).
6- المبسوط ، شمس الأئمة أبو بكر محمد بن احمد بن أبى سهل السرخسي (ت483هـ – 1090 م ), كتاب في الفقه الحنفي ، استوعب فيه المؤلف جميع أبواب الفقه ، بأسلوب سهل ، وعبارة واضحة وبسط فيه الأحكام والأدلة ، والمناقشة مع المقارنة مع بقية المذاهب ، وخاصة الشافعي والمالكي وقد يذكر مذهب الإمام احمد ، والظاهرية ، وقد يرجح في المساْلة غير رأي الحنفية ، ويؤيد رأيه بالأدلة وقد يجمع بين أدلة الحنفية وغيرهم جمعا حسنا ، ينفي التعارض بينهما ، وهذا الكتاب شرح لكتاب الكافي للحاكم المروي ، وهو كتاب قيم مفيد وقد ألفه إملاء من ذاكرته ، وهو سجين في بئر 0
Page 6
7- بدائع الصنائع في ترتيب الشرائع , , علاء الدين أبي بكر بن مسعود بن أحمد الكاساني الحنفي (ت 587هـ– 1191هـ )، الفقه الحنفي ، وهو شرح تحفة الفقهاء للسمرقندي لكن الكاساني مزج الأصل بالشرح دون أن يبقى تمييز بينهما ، ولم يلتزم ترتيب التحفة في الكتب ، والأبواب والفصول ، بل رتب كتابه ترتيبا فقهيا جديدا ، والكتاب مرتب على أبواب الفقه ، ويمتاز بالمنهجية والوضوح وحسن الترتيب ، ويقارن الفقه الحنفي مع غيره ، وخاصة مع أقوال التابعين والمذهب الشافعي ، ويذكر الحكم الشرعي في المذهب الحنفي، ويذكر المخالف ويستدل للمخالف ، ثم يعود لبيان أدلة الحنفية ومناقشة أدلة المخالفين.
8- البحر الرائق شرح كنز الدقائق ، زين الدين بن إبراهيم بن محمد الشهير بابن نجيم (970هـ ), في الفقه الحنفي، وهو شرح لمتن كنز الدقائق، والكنز من أهم متون المذهب الحنفي وعليه شروح كثيرة أهمها شرح الزيلعي (743هـ) المسمى تبيين الحقائق ، وشرح ابن نجيم البحر الرائق ، والبحر الرائق :هو شرح مطول في المذهب الحنفي مرتب على أبواب الفقه، لكن ابن نجيم توفي قبل أن يتمه ، ووصل إلى كتاب الإجارة فأكمله العلامة محمد بن حسين الشهير بالطواري ، ثم جاء العلامة ابن عابدين فكتب تعليقات على البحر الرائق وسماها ( منحة الخالق على البحر الرائق) .
9- رد المحتار على الدر المختار شرح تنوير الأبصار المعروف بـ ( حاشية ابن عابدين ) ، محمد أمين بن عمر المشهور بابن عابدين ( ت 1252 هـ - 1836م)، وهو أهم كتاب على الإطلاق عند متأخري الحنفية، بما يمتاز به من التدقيق والتخريج، وبيان الأحكام للمسائل التي ظهرت في العصور المتأخرة ، وصارت حاشيته عند الفقهاء والعلماء ، والقضاة والمفتين وتوفي ابن عابدين قبل أن يتم الحاشية ، فجاء ابنه الشيخ علاء الدين ( 1306هـ ) فأتم الكتاب في مجلدين وسماه ( قرة عيون الأخيار لتكملة رد المحتار ).
10- الشرح الكبير على مختصر خليل , سيدي أحمد بن أحمد أبي حامد العدوي المالكي وكنيته أبو البركات الدردير(1201 هـ), هو كتاب في الفقه المالكي ، ويقع في أربع مجلدات كبيرة ، ويمتاز بسهولة عبارته وسهولة عرضها ، شرح الغامض ، وقيد المطلق ، وحل المشكل ، ويذكر المعتمد في أقوال المذهب، وإذا اكتفى بقول واحد فهو الراجح عنده .
Page 7
11- مغني المحتاج إلى معرفة معاني ألفاظ المنهاج ، شمس الدين محمد بن أحمد الشربيني الخطيب (977هـ - 1557م) ، وهو : كتاب شرح فيه المؤلف كتاب منهاج الطالبين للإمام النووي ، فوضح معانيه ، وهو كتاب حاو للدليل والتعليل ، وينظم الأحكام بالفروع الكثيرة ، والفوائد النافعة ، والأدعية المأثورة ، وينقل عن شيوخه ، وينسب الأقوال لأصحابها .
12- المغني في فقه الإمام أحمد بن حنبل الشيباني ، موفق الدين عبد الله بن أحمد المعروف بابن قدامة ( 620هـ - 1223م)، وهو موسوعة فقهية كبرى في المذهب الحنبلي، والفقه المقارن، وهو : شرح للمختصر الموجز الجامع مختصر الخرقي الحنبلي، والشرح مرتب على أبواب الفقه ومسائله, ويبدأ المغني بشرح كل مساْلة وتبيينها، وما دلت عليه بمنطوقها، ومفهومها ومضمونها ثم يتبع ذلك ما يشبهها من المسائل والأحكام، مع التوسع في الأدلة، والتعليل ويذكر مذاهب الفقهاء وغيرهم، ويبين مواطن الإجماع، ويناقش الأدلة بدون تعصب، ويرجح ما قوى دليله في نظره مع الاحترام الكامل للفقهاء .
13- المحلى بالآثار, علي بن أحمد بن سعيد بن حزم الظاهري أبو محمد (456هـ -1064م ), وهو كتاب في الفقه على المذهب الظاهري ، والفقه المقارن رتب فيه أحكام الفقه على الأبواب ،وقسم كل باب إلى مسائل ، وقد يذكر فقه الصحابة والتابعين ، ويذكر آراء أئمة المذاهب الثلاثة : أبى حنيفة ، ومالك ، والشافعي ، ثم يبدأ بالنقاش ، ولم يكتب الله لابن حزم أن يتم هذا الكتاب فأْتمه ابنه.
14- آثار الحرب في الفقه الإسلامي دراسة مقارنة, الدكتور وهبة الزحيلي , كتاب معاصر في دراسات القانون الدولي للمسلمين في أمور الحرب والجهاد مقارنة بكل الاتجاهات الشاملة, وقد كتب هذا الكتاب بمنهجية البحث العلمي الحديث, حيث الموضوعية والتحليلية لكل أراء علماء المشرق والمغرب, والفقهي و القانوني وقد ناقش الموضوع بشكل شامل ومتكامل, مع اعتماده على كتب التراث من جميع المذاهب وتوثيق ذلك في الهوامش .
15- أحكام الحرب والسلام في دولة الإسلام, الدكتور إحسان الهندي, هو أيضا كتاب معاصر في دراسة العلاقات الدولية للمسلمين , فبحث علاقة السلام وعلاقة الحرب عند المسلمين مقارنا ذلك بجميع المذاهب الإسلامية دون القانون الدولي العام, وقد كتب هذا الكتاب بمنهجية البحث العلمي الحديث, فعرف الموضوع تعريفا لغويا واصطلاحيا, ثم قام ببيان وجوه الخلاف والوفاق بين المذاهب والترجيح عليها . ورتب الكتاب على الأبواب, وقسم كل باب إلى فصول, وكل فصل إلى مباحث, وكل مبحث إلى فروع .
Page 8
16- التشريع الجنائي الإسلامي مقارنا بالقانون الوضعي, عبد القادر عودة, هو كتاب المعاصر للدراسات في التشريع الجنائي الإسلامي مقارنة بالقوانين الوضعية وعلى الأخص القانون المصري, يقوم على بحث المبادئ والنظريات العامة في الشريعة والقوانين, وبيان وجوه الخلاف والوفاق بينهما, وبدأ فيه بمقارنة أحكام القسم الجنائي , وأسلوب الكتابة واضحة وغنية من تعريفات ومفاهيم المصطلحات الفقهية أو القانونية . قسم هذا الكتاب جزأين و خصص الجزء الأول لمباحث القسم الجنائي العام, والجزء الثاني شاملا للقسم الخاص . ورتب دراسة مقارنة الفقهية والقانونية على الأبواب, وقسم كل باب إلى فصول, وكل فصل إلى بحوث, وكل بحث إلى فروع , ووضع أرقام لكل مسألة .
17- المسؤولية الجنائية في الشريعة الإسلامية دراسة مقارنة بالقانون, الدكتور مصطفى إبراهيم الزلمي, هو كتاب المعاصر متخصص في دراسة التشريع الجنائي الإسلامي القسم المسؤولية الجنائية مقارنة بالقوانين الوضعية وعلى الأخص القانون العراقي, يقوم على البحث العميق والنظريات الخاصة في الشخصية الإجرامية, وذكر تعريفا لغويا واصطلاحيا لكل مسألة وقدم نظرية إسلامية وبالتالي نظرية قانونية ويقارن بينها, وفي آخر المسألة ذكر استنتاجات فكرية وتحليلية. ورتب دراسة مقارنة الفقهية والقانونية على الأبواب, وقسم كل باب إلى فصول, وكل فصل إلى بحوث, وبدأ بمسألة أساس المسؤولية الجنائية في الشريعة الإسلامية.